Юридические услуги:

О диспозитивных нормах закона

Цены на услуги Правового центра «Два М»

Правовая концепция Закона об ООО направлена на отнесение значительного ряда вопросов корпоративных отношений участников конкретного общества в сферу регулирования не столько Закона, сколько норм устава общества. В отношении значительного количества вопросов деятельности общества и взаимоотношений участников Законом установлено, что конкретный правовой режим может применяться только тогда, когда это предусмотрено уставом общества, или уставом может быть изменен (отменен) правопорядок, установленный Законом и действующий по умолчанию устава. Таких оговорок Закон содержит более 80.

Также необходимо учитывать, что Закон, определяя формальные требования к уставу, тем самым устанавливает, какая информация должна содержаться в уставе в обязательном порядке.

В обязательном порядке устав каждого ООО должен содержать следующую информацию:

• сведения о филиалах и представительствах общества;
• полное и сокращенное фирменное наименование общества;
• сведения о месте нахождения общества;
• сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
• сведения о размере уставного капитала общества;
• права и обязанности участников общества;
• сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;
• сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;
• сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
• в случае, если уставом предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, в нем должны быть установлены сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли участниками общества и самим обществом;
• в случае, если уставом предусмотрено создание в обществе совета директоров, то уставом также должны быть определены порядок образования и деятельности совета директоров общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров общества и компетенция председателя совета директоров общества;
• уставом должны быть определены сроки проведения очередного общего собрания участников;
• уставом должен быть определен срок, на который избирается генеральный директор общества;
• если уставом предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом также коллегиального исполнительного органа (правления) общества, то уставом также должно быть определены: количество членов правления, срок, на который они избираются; компетенция правления; порядок деятельности правления и принятия им решения;
• уставом должен быть установлен срок, на который избирается ревизионная комиссия, а также количество членов ревизионной комиссии.

Все диспозитивные нормы, установленные Законом об ООО условно можно разделить на следующие «тематические» группы:

1) Нормы, регламентирующие общие вопросы статуса общества, с точки зрения его взаимодействия с участниками гражданского оборота:

• уставом может быть ограничена правоспособность общества, в силу которой уставом может быть установлен закрытый перечень предмета и целей деятельности общества, нарушение которых может являться основанием к признанию совершаемых обществом сделок недействительными;
• уставом может быть ограничен срок деятельности общества;
• уставом общества может быть предусмотрено создание резервного фонда и иных фондов общества. При этом определяются порядок формирования и размеры указанных фондов;
• уставом может быть предусмотрено, что не генеральный директор, а иной орган общества обеспечивает соответствие сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях в уставном капитале общества, о долях или о частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале общества, о которых стало известно обществу. По существу, закон позволяет возложить обязанность по ведению так называемого «списка участников ООО» на иной, нежели генеральный директор, орган общества (например, на Совет директоров, ревизионную комиссии и пр.);
• уставам может быть предусмотрена обязанность общества по хранению дополнительных документов по отношению к перечню документов, определенному Законом.

2) Нормы, регламентирующие права участников общества:

• несмотря на то, что Законом установлен перечень гарантированных прав каждого из участников общества, помимо этого уставом могут быть предусмотрены дополнительные права участников общества. Данные дополнительные права могут быть установлены как в отношении всех участников общества, так и выборочно в отношении какого-либо одного участника. Подобного рода положение целесообразно включать в текст устава ООО в том случае, если стоит задача по дополнительному распределению корпоративных прав в обществе, наличие которых не связано с обладанием тем или иным количеством долей в уставном капитале.

3) Нормы, регламентирующие обязанности участников общества:

• несмотря на то, что Законом установлен некий перечень обязанностей каждого из участников общества, помимо этого уставом могут быть предусмотрены дополнительные обязанности участников общества. При этом данные дополнительные обязанности могут быть установлены как в отношении всех участников общества, так и выборочно в отношении какого-либо одного участника.
• уставом может быть предусмотрена обязанность участников по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества.
• в случае если уставом предусмотрена обязанность участников по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества, то уставом также может быть предусмотрено, что данную обязанность участники должны выполнять с учетом размера вкладов в имущество общества, непропорционального их долям;
• в случае если уставом предусмотрена обязанность участников по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества, то уставом также может быть предусмотрена максимальная стоимость вкладов в имущество общества, вносимых всеми или определенными участниками, а также могут быть предусмотрены иные ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества;
• в случае, если уставом предусмотрена обязанность участников по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества, то уставом также может быть предусмотрено, что вклады в имущество общества вносятся не только деньгами, но и иным имуществом.

4) Нормы, определяющие порядок изменения уставного капитала общества:

• уставом могут быть установлены виды имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в уставном капитале общества;
• уставом может быть установлен отличный от определенного Законом срока внесения дополнительных вкладов в уставный капитал общества;
• уставом может быть запрещено увеличение уставного капитала общества путем внесения дополнительных вкладов третьими лицами, не являющимися участниками общества.

5) Нормы, регулирующие порядок перехода доли или части доли другому лицу:

• уставом может быть ограничен максимальный размер доли участника общества, так же как может быть ограничена возможность изменения соотношения долей участников общества. Данное положение может быть включено в устав тогда, когда изначально участники общества пришли к соглашению о соблюдении status quo в распределении корпоративного контроля и его неизменности. Если какой-либо из участников нарушит подобного рода соглашение и приобретет долю с нарушением положений устава, к нему возможно применение «конфискационных санкций», установленных Законом об ООО;
• уставом можно установить необходимость согласия участников общества или самого общества на уступку одним участником общества своей доли другому участнику общества. Очевидно, что такая норма в уставе нужна для пресечения перераспределения корпоративного контроля в ООО помимо воли его участников, в таком перераспределении непосредственно не участвующих;
• уставом можно установить запрет на отчуждение участником общества принадлежащей ему доли третьему лицу как на основании сделки купли-продажи доли так и на основании иной гражданско-правовой сделки. Закрепляя в уставе подобного рода норму, участники выбирают так называемую модель «закрытого» устава, полностью исключающее переход долей ООО третьим лицам независимо от способа ее отчуждения;
• если уставом не запрещена продажа доли третьему лицу, то при осуществлении преимущественного права покупки доли уставом может быть предусмотрено, что данное преимущественное право осуществляется не по цене предложения третьему лицу, а по заранее определенной уставом цене;
• если уставом не запрещена продажа доли третьему лицу, то при осуществлении преимущественного права покупки доли уставом может быть предусмотрено преимущественное право покупки доли самим обществом после того как данное право не использовали его участники;
• если уставом не запрещена продажа доли третьему лицу, то при осуществлении преимущественного права покупки доли уставом может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли, предлагаемой для продажи;
• если уставом не запрещена продажа доли третьему лицу, то при осуществлении преимущественного права покупки доли уставом может предусматриваться возможность предложения доли всем участникам общества непропорционально размерам их долей;
• если уставом не запрещена продажа доли третьему лицу, то при осуществлении преимущественного права покупки доли уставом может быть предусмотрен особый порядок отзыва оферты о продажи доли по отношению к тому, как это определено в Законе;
• если уставом не запрещена продажа доли третьему лицу, то при осуществлении преимущественного права покупки доли уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок использования преимущественного права покупки доли по отношению к сроку, установленному Законом;
• если уставом не запрещена продажа доли третьему лицу, то при осуществлении преимущественного права покупки доли уставом может быть предусмотрен особый, по отношению к установленному Законом, порядок осуществления преимущественного права приобретения предлагаемых к продажи долей, когда часть участников общества от их приобретения отказалась, а другая часть имеет желание преимущественное право покупки доли использовать;
• уставом может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам и правопреемникам юридических лиц, являющихся участниками общества, передача доли, принадлежащей ликвидированному юридическому лицу, его участникам, допускается только с согласия остальных участников общества. При этом уставом может предусматриваться различный порядок получения согласия участников общества на переход доли к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода. Также могут устанавливаться различные сроки, в течение которых должны быть получены указанные согласия участников общества;
• уставом может быть установлен запрет на передачу в залог, принадлежащую участнику долю третьему лицу, не являющемуся участником общества;
• при обращении взыскания на долю по долгам участника, уставом может быть установлен особый, по отношению к предусмотренному Законом, порядок выплаты кредитору действительной стоимости доли участниками общества.

6) Положения, определяющие порядок выхода участника из общества, а также иные основания приобретения обществом доли или части доли в уставном капитале общества:

• уставом может быть предусмотрено право участника общества выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества. Если данная норма не будет предусмотрена уставом, у участника будет отсутствовать право на выход из общества;
• если уставом предусмотрено право участника на выход из общества, то уставом могут быть установлены иные сроки и порядок выплаты действительной стоимости доли вышедшему участнику, по отношению к порядку и срокам, установленным Законом;
• во всех, предусмотренных Законом случаях приобретения обществом доли или части доли, уставом могут устанавливаться иные, по отношению предусмотренных Законом, сроки, в течение которых общество обязано выплатить участнику действительную стоимость доли;
• в отношении долей, принадлежащих обществу в результате их приобретения обществом, уставом может быть установлен запрет на отчуждение данных долей третьим лицам, не являющимся участниками общества.

7) Распределение прибыли общества между участниками общества:

• уставом может быть предусмотрено, что часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется непропорционально их долям в уставном капитале общества.

8) Нормы, определяющие порядок проведения общего собрания участников общества:

• уставом может быть предусмотрено, что на общем собрании участников общества каждый участник общества имеет число голосов, непропорциональное его доле в уставном капитале общества;
• уставом должны быть определены сроки проведения очередного общего собрания участников;
• уставом могут быть установлены случаи проведения внеочередного общего собрания участников общества;
• уставом могут быть установлены иные, по отношению к предусмотренным Законом, способы уведомления участников общества о проведении общего собрания участников (публикация в газете, уведомление телеграфом, через электронную почту и пр.);
• уставом могут устанавливаться иные (более короткие), по отношению определенных Законом, сроки, связанные с созывом общего собрания участников общества;
• уставом может устанавливаться дополнительный, по отношению к определенному Законом, перечень материалов и информации, которые должны быть предоставлены участникам общества при подготовке общего собрания участников;
• уставом может быть предусмотрен иной, по отношению к установленному Законом, порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами, подлежащими предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников;
• уставом может быть предусмотрен иной, по отношению к установленному Законом, порядок голосования при выборе председательствующего на общем собрании участников;
• Законом определено, какие из вопросов компетенции общего собрания участников общества принимаются простым большинством, двумя третями, тремя четвертями голосов, или единогласным решением участников общества. Однако по каждому из вопросов компетенции общего собрания участников, уставом можно установить необходимость большего количества голосов по отношению к определенному Законом;
• уставом может быть предусмотрено, что решения общего собрания общества принимаются не открытым голосованием.

9) Положения о Совете директоров общества:

• уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров общества;
• в случае, если уставом предусмотрено создание в обществе совета директоров, то уставом также должны быть определены порядок образования и деятельности совета директоров общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров общества и компетенция председателя совета директоров общества;
• в случае, если уставом предусмотрено создание в обществе совета директоров, то уставом также должна быть определена компетенция совета директоров в пределах перечня вопросов, которые могут быть переданы в компетенцию совета директоров с соответствии с Законом;
• в случае, если уставом предусмотрено создание в обществе совета директоров, то уставом также может быть предусмотрено проведение кумулятивного голосования при избрании членов совета директоров.

10) Нормы, определяющие деятельность коллегиального исполнительного органа общества (Правления):

• уставом может быть предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом также коллегиального исполнительного органа (правления) общества;
• если уставом предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом также коллегиального исполнительного органа (правления) общества, то уставом также должно быть определены: количество членов правления, срок, на который они избираются; компетенция правления; порядок деятельности правления и принятия им решения;
• уставом может быть предусмотрено проведение кумулятивного голосования при избрании членов коллегиального исполнительного органа общества.

11) Единоличный исполнительный орган общества (Генеральный директор):

12) Нормы о деятельности ревизионной комиссии общества и аудиторе общества:

• Законом установлено, что в обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным. Однако в обществах, имеющих число участников пятнадцать и менее ревизионная комиссия (ревизор) создается тогда, когда это предусмотрено уставом общества;
• уставом может быть предусмотрено проведение кумулятивного голосования при избрании членов ревизионной комиссии;
• уставом может быть предусмотрено, что функции ревизионной комиссии (ревизора) общества может осуществлять утвержденный общим собранием участников общества аудитор;
• уставом должен быть установлен срок, на который избирается ревизионная комиссия, а также количество членов ревизионной комиссии.

13) Крупные сделки. Сделки с заинтересованностью.

• уставом может быть расширен перечень случаев, когда перечисленные в Законе лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделок;
• уставом может быть предусмотрен более высокий, по отношению к установленному Законом, размер крупной сделки;
• уставом может быть предусмотрено, что для совершения крупных сделок не требуется решения общего собрания участников общества и совета директоров;
• уставом могут быть предусмотрены другие виды и (или) размер сделок, по отношению к установленным Законом, на которые распространяется порядок одобрения крупных сделок.

Совершенно очевидно, что Закон об ООО предлагает богатейший инструментарий для правового регулирования отношений между участниками ООО, а также деятельности органов управления общества. При этом, варьируя тем или иным образом сочетания диспозитивных норм Закона об ООО можно создать устав, который максимально бы защищал интересы участников ООО и помогал предотвращать возможные корпоративные и хозяйственные конфликты.

В связи с изложенным, Правовой центр «Два М» предлагает широкий спектр услуг по разработке индивидуальных уставов ООО на основе анализа конкретной ситуации и пожеланий клиента.

Цены на услуги Правового центра «Два М»